Checklist Ontslagvergoeding
U ontvangt een ontslagbrief. U wilt dit ontslag aanvechten en u wenst na te gaan of u in aanmerking komt voor een ontslagvergoeding. Men spreekt ook wel van een beëindigingsvergoeding.
Sinds de inwerkingtreding van de herziening van het ontslagrecht in de Wet werk en zekerheid per 1 juli 2015 valt de ontslagvergoeding uiteen in twee componenten: de transitievergoeding en de billijke vergoeding.
Om als werknemer in aanmerking te komen voor een transitievergoeding dient volgens de WWZ voldaan te zijn aan de volgende voorwaarden:
- de arbeidsovereenkomst dient minimaal twee jaar te hebben geduurd, waarbij één of meer voorafgaande arbeidsovereenkomsten tussen dezelfde partijen (let op: er kan sprake zijn van opvolgend werkgeverschap), die elkaar met tussenpozen van ten hoogste zes maanden hebben opgevolgd, worden samengeteld; met de kanttekening dat bij deze berekening de maanden waarin de gemiddelde omvang van de arbeid hoogstens 12 uur per week heeft bedragen tot het bereiken van de achttienjarige leeftijd niet worden meegeteld;
- de arbeidsovereenkomst door de werkgever is opgezegd of ontbonden of niet voortgezet; dan wel
- in geval van ontslag nemen, d.w.z. de arbeidsovereenkomst door de werknemer is opgezegd of ontbonden of niet voortgezet ten gevolge van ernstig verwijtbaar handelen of nalaten door de werkgever;
- de arbeidsovereenkomst niet het gevolg is van ernstig verwijtbaar handelen of nalaten door de werknemer, en de werknemer geen beroep kan doen op de “redelijkheid en billijkheid”;
- het einde van de arbeidsovereenkomst niet samenhangt met het bereiken van de AOW-leeftijd;
- er geen afwijkende gelijkwaardige voorziening is getroffen in de CAO;
- er zich geen faillissement of surceance van betaling of een beroep op de WSNP door de werkgever voordoet.
Sinds de Wet arbeidsmarkt in balans (WAB), vanaf 1 januari 2020, is er evenwel recht op een transitievergoeding vanaf de eerste werkdag. Tevens is de berekening van de transitievergoeding gewijzigd. Per elk gewerkt jaar bestaat er recht op 1/3 van het maandsalaris.
Er kan ook bij een geldig ontslag op staande voet (oosv) nog recht bestaan op een transitievergoeding. Dat komt doordat een oosv (een dringende reden voor onverwijlde opzegging als bedoeld in art. 7:677 lid 1 BW) nog niet betekent dat het gedrag van de werknemer ook ernstig verwijtbaar is.
Dit bleek al uit oudere jurisprudentie (bijvoorbeeld HR 29 september 2000, ECLI:NL:HR:2000:AA7282, NJ 2001/560, rov. 3.3). De Wet werk en zekerheid (Wwz) heeft hierin geen verandering gebracht, zoals ook blijkt uit een recent arrest van de Hoge Raad van 30 maart 2018 (ECLI:NL:HR:2018:484).
Het aanvechten van een ontslag op staande voet verdient sowieso aanbeveling, omdat de juridische vereisten voor een dergelijk ontslag bijzonder hoog zijn.
De wet gaf in artikel 7:673, tweede lid, BW een ingewikkelde formulering voor het berekenen van de transitievergoeding. U kunt de transitievergoeding eenvoudiger als volgt berekenen: voor de eerste 10 dienstjaren ontvangt u een derde van het maandsalaris en voor de elk volgend dienstjaar ontvangt u de helft van het maandsalaris. Let wel: de transitievergoeding heeft niets van doen met de wettelijke opzegtermijn. Gedurende deze termijn moet de werkgever sowieso doorbetalen.
Sinds de WAB is de berekening eenvoudig. U rekent 1/3 van uw maandsalaris per gewerkt jaar.
Om als werknemer in aanmerking te kunnen komen voor een billijke vergoeding dient voldaan te zijn aan de volgende voorwaarden:
- de arbeidsovereenkomst wordt niet voortgezet is ten gevolge van een ernstig verwijtbaar handelen of nalaten van de werkgever; of
- de arbeidsovereenkomst wordt niet voortgezet terwijl het dienstverband korter dan twee jaar heeft geduurd; of
- de arbeidsovereenkomst wordt niet voortgezet terwijl de werknemer jonger is dan achttien jaar en de gemiddelde omvang van de arbeid ten hoogste 12 uur per week heeft bedragen; of
- de werkgever de arbeidsovereenkomst niet rechtsgeldig heeft opgezegd; of
- de werkgever de arbeidsovereenkomst heeft opgezegd wegens het vervallen van de arbeidsplaats binnen 26 weken na die opzegging dezelfde werkzaamheden laat verrichten door een andere werknemer zonder de eerste werknemer in de gelegenheid te stellen de werkzaamheden te hervatten;
- de werkgever, zijnde een uitzendbureau, na het vervallen van een arbeidsplaats binnen 26 weken na die opzegging verzuimt de werknemer als kandidaat voor de terbeschikkingstelling bij de opdrachtgever voor te dragen indien er een vacature is ontstaan voor dezelfde of vergelijkbare werkzaamheden.
Niet zo lang geleden, namelijk op 30 juni 2017 (ECLI:NL:HR:2017:1187) gaf de Hoge Raad wat meer richting aan de berekeningswijze van deze vergoeding. Nochtans blijft dit zeer onzeker. Het is uiterst raadzaam ook hiervoor een specialist ontslagrecht in te schakelen. Neem vrijblijvend contact op met arbeidsjurist Peter van Wegen, hij is al 15 jaar actief als ontslag advocaat.
Advocaat Van Wegen is aangesloten bij de Geschillencommissie.
Heeft u een vraag?
Bel gerust op: + 31 (0)70 34 64 054
Veelgestelde vragen advocaat arbeidsrecht
Ontslag…wat nu?
Er kunnen uiteraard veel verschillende redenen zijn dat u als werknemer wordt ontslagen. De rechtshulp van de arbeidsjurist is op de reden van het ontslag afgestemd.
Er kan ten eerste een beëindiging met wederzijds goedvinden plaatsvinden. Werkgever en werknemer kunnen een arbeidsovereenkomst met wederzijds goedvinden beëindigen. De afspraken nemen ze op in een vaststellingsovereenkomst. Er gelden wettelijke eisen voor de beëindigingsovereenkomst. Een ontslagvergoeding, waaronder de transitievergoeding, saldo vakantiedagen, opheffing of verkorting van een concurrentiebeding, vrijstelling van werkzaamheden en finale kwijting zijn onderwerpen die vaak expliciet worden geregeld in een beëindigingsovereenkomst. Het is zaak dat u goed onderhandelt over een beëindigingsovereenkomst. Aan te raden is dat u dit overlaat aan een specialist in arbeidsrecht. Meer over de beëindigingsovereenkomst kunt u hier lezen.
Soms wordt een tijdelijke arbeidsovereenkomst niet verlengd door werkgever. Werkgever moet werknemer uiterlijk één maand voordat een arbeidsovereenkomst voor bepaalde tijd van rechtswege eindigt informeren of hij de arbeidsovereenkomst wil voortzetten en zo ja, onder welke voorwaarden. Dat is de aanzegplicht, opgenomen in art. 7:668 BW. De wet stelt voorwaarden aan de aanzegging. In sommige gevallen hoeft werkgever niet aan te zeggen. Informeert werkgever werknemer niet op tijd over het al dan niet voortzetten van de arbeidsovereenkomst, dan is werkgever aan werknemer een vergoeding verschuldigd. Deze kunt u met hulp van uw advocaat vorderen. Meer over de aanzegging kunt u hier vinden.
Met regelmaat behandelt de advocatenpraktijk een ontslag op staande voet. Werkgever kan werknemer op staande voet ontslaan als daar een dringende reden voor is. De wet noemt in artikel 7:678 BW voorbeelden van dringende redenen. Werkgever heeft geen toestemming nodig van het UWV of de kantonrechter, daarom gelden er strenge eisen. Art. 7:677 BW stelt drie formele eisen: dringende reden, onverwijld opzeggen, onverwijlde mededeling van de dringende reden. Of sprake is van een dringende reden voor ontslag op staande voet hangt af van alle omstandigheden van het geval. In de jurisprudentie spelen verschillende factoren een rol. Werknemer kan bij een ontslag op staande voet nog steeds recht hebben op een transitievergoeding. Welke stappen kan werknemer zetten tegen een (ongeldig) ontslag op staande voet? Geprobeerd kan worden om alsnog met de werkgever tot een beëindiging met wederzijds goedvinden te komen door middel van een vaststellingsovereenkomst. Lukt dat niet dan moet de werknemer binnen 2 maanden na het gegeven ontslag op staande voet een verzoekschrift indienen bij de rechtbank strekkende tot vernietiging van het ontslag. Als alternatief kan de werknemer ervoor kiezen het ontslag in stand te laten en in plaats daarvan te verzoeken om een ontslagvergoeding (een zogenoemde billijke vergoeding). Ook dat moet binnen de wettelijke termijn van 2 maanden. Uw advocaat kan u onder andere over deze keuze adviseren. Let op: indien u te laat bent met het indienen van het verzoekschrift, kunt u niets meer doen.
Vaak komt er een eind aan een dienstverband door middel van een ontbinding van de arbeidsovereenkomst. Er zijn acht gronden voor ontbinding van de arbeidsovereenkomst en één cumulatiegrond, d.w.z. een combinatie van een aantal gronden indien één grond niet volstaat (artikel 7:669 BW. Als werknemer wordt u in dit geval geconfronteerd door een ontbindingsverzoek gericht aan de kantonrechter. U krijgt van de rechtbank vervolgens de gelegenheid om verweer te voeren door een verweerschrift. Ook wordt u uitgenodigd voor een zitting. Gezien de complexiteit van de procedure is het raadzaam dat u voor verweer een advocaat arbeidsrecht inschakelt. De advocaat arbeidsrecht helpt u uiteraard ook bij de zitting.
De belangrijkste gronden van ontbinding volgen hieronder.
De eerste grond (de a-grond) is een ontslag wegens bedrijfseconomische omstandigheden. Wanneer arbeidsplaatsen als gevolg van bedrijfseconomische redenen (bedrijfssluiting of overige bedrijfseconomische omstandigheden) komen te vervallen, mag werkgever de arbeidsovereenkomst met werknemer opzeggen (art. 7:669 lid 3 onder a BW). Herstructurering en financiële noodzaak zijn voorbeelden van de verschillende categorieën bedrijfseconomische redenen. Voor ontslag wegens bedrijfseconomische redenen heeft werkgever toestemming nodig van het UWV of een bij cao ingestelde ontslagcommissie. Voor de beoordeling van het ontslag hanteren zij een toetsingskader. De volgorde voor ontslag wordt bepaald door het afspiegelingsbeginsel. Werkgever kan daarvan afwijken. De herplaatsingsverplichting voor werkgever reikt ver. Het UWV verbindt aan de toestemming een wederindiensttredingsvoorwaarde. Bij collectief ontslag geldt een specifieke procedure. In uitzonderlijke gevallen is deeltijdontslag mogelijk. Door het UWV of door een ontslagcommissie wordt u in de gelegenheid gesteld om verweer te voeren. Er kunnen gebreken kleven aan het verzoek om opzegging, b.v. ten aanzien van de onderbouwing van de noodzaak van het vervallen van de arbeidsplaats of de volgorde van ontslag. Een advocaat arbeidsrecht kan u bijstaan in het deugdelijk motiveren van uw weren.
Ook kan worden ontbonden na langdurige arbeidsongeschiktheid en wegens regelmatig ziekteverzuim (b- en c-grond). Een uitgebreide uitleg treft u hier.
Het dienstverband van een werknemer die langdurig arbeidsongeschikt is, kan in beginsel pas na 104 weken arbeidsongeschiktheid worden beëindigd. Na 104 weken geldt normaal gesproken geen opzegverbod tijdens ziekte meer. Als werknemer niet instemt met de beëindiging van het dienstverband, heeft werkgever de toestemming nodig van het UWV om te mogen opzeggen wegens langdurige arbeidsongeschiktheid (art. 7:669 BW). U kunt hier verweer tegen voeren. De termijn van 2 jaar is verder niet spijkerhard. Zo kan de werkgever getroffen worden door een loonsanctie van het UWV, waardoor nog een jaar moet worden doorbetaald. Ook komt het voor dat een werknemer herstelt en zich weer beschikbaar houdt voor arbeid, zodat de arbeidsovereenkomst voortduurt en loon betaald moet worden. Het is in mijn praktijk meermaals voorgekomen dat een werkgever een werknemer niet meer toeliet tot het werk en geen loon meer betaalde. Met succes kan dat worden aangevochten.
Werkgever kan een arbeidsovereenkomst wegens regelmatig ziekteverzuim van werknemer beëindigen door de kantonrechter te verzoeken de arbeidsovereenkomst te ontbinden. De kantonrechter kan alleen onder bijzondere omstandigheden op grond van regelmatig ziekteverzuim ontbinden. Er gelden wettelijke eisen voor deze ontslaggrond (art. 7:669 lid 3 onder c BW). Werknemer moet structureel regelmatig ziek zijn. Ook moet het ziekteverzuim onaanvaardbare gevolgen hebben voor de bedrijfsvoering, bijvoorbeeld een ernstige verstoring van het productieproces of te grote extra werkdruk op collega’s. Werknemer maakt in beginsel aanspraak op de transitievergoeding, behalve wanneer hij ernstig verwijtbaar heeft gehandeld/nagelaten. Een zaak als deze komt bijkans niet voor, omdat de eisen voor een dergelijke ontbinding strikt zijn. Mocht u hiermee toch geconfronteerd worden dan is het van belang z.s.m. contact op te nemen met een advocaat arbeidsrecht.
Ten vierde is er de d-grond van disfunctioneren. Er gelden voorwaarden waaronder een werknemer wegens disfunctioneren kan worden ontslagen, waarbij met name dossieropbouw en verbetertrajecten een grote rol spelen. De kantonrechter oordeelt over ontslag wegens disfunctioneren op grond van art. 7:669 lid 3 onder d BW jo. art. 7:671b lid 1 sub a BW. De rechter zal het verzoek alleen toewijzen als werknemer op tijd geïnformeerd is over zijn onvoldoende functioneren en de kans heeft gekregen zijn functioneren te verbeteren. Het disfunctioneren mag niet voortvloeien uit ziekte of gebreken van werknemer. Hiernaast rust op werkgever ook scholingsplicht en een herplaatsingsplicht. Uit de praktijk blijkt dat een werkgever vaak niet aan de eisen voor een dergelijke ontbinding kan voldoen. Een advocaat arbeidsrecht kan u helpen bij het verweer tegen deze ontbinding.
Voor ontslag wegens verwijtbaar handelen/nalaten ex art. 7:669 lid 3 onder e BW moet het gedrag van werknemer zo ernstig en aan hem toe te rekenen zijn, dat van de werkgever niet kan worden verwacht dat hij de arbeidsovereenkomst laat voortduren. Bij ernstig verwijtbaar handelen of nalaten van werknemer vervalt in beginsel het recht op een transitievergoeding. Werkgever moet het bestaan van de verwijtbaarheid aannemelijk maken. De rechter toetst of het ontslag redelijk is.
Voor een ontslag wegens een verstoorde arbeidsverhouding (g-grond) is vereist dat de arbeidsverhouding zodanig is verstoord dat van werkgever niet gevergd kan worden de arbeidsovereenkomst met werknemer te laten voortduren. De arbeidsrelatie moet ernstig en duurzaam zijn verstoord en herstel moet niet mogelijk zijn. Werknemer heeft in principe recht op een transitievergoeding. De vraag wie schuld heeft aan de verstoorde arbeidsverhouding is voor de ontbinding zelf niet relevant, wel voor het toekennen van een eventuele billijke vergoeding. Het creëren van een verstoorde arbeidsrelatie door werkgever waardoor een onthoudbare situatie ontstaat, wordt de ‘Asscher-escape’ genoemd.
Heb ik recht op een beëindigingsvergoeding of ontslagvergoeding?
Het huidig ontslagrecht kent drie categorieën ontslagvergoedingen bij het einde van het dienstverband: de transitievergoeding, de billijke vergoeding en de gefixeerde schadevergoeding.
De wet geeft werknemer recht op een transitievergoeding ex art. 7:673 BW als een arbeidsovereenkomst door werkgever is beëindigd of niet is verlengd. De transitievergoeding is bedoeld om de gevolgen van het ontslag te compenseren en om de overgang (transitie) naar ander betaald werk makkelijker te maken. In de praktijk ontstaan vaak vragen over de mogelijkheden om geen of een aangepaste transitievergoeding te betalen, de hoogte en berekening van de vergoeding en eventuele verrekening. Voor nadere informatie kunt u contact opnemen of een contactverzoek via de website sturen.
De gefixeerde schadevergoeding is een vergoeding die gevorderd kan worden als de arbeidsovereenkomst onregelmatig is opgezegd. De vergoeding wordt berekend aan de hand van de periode dat de arbeidsovereenkomst bij rechtmatige beëindiging had voortgeduurd. Er zijn verschillende grondslagen voor het vorderen van de gefixeerde schadevergoeding. Bij het kiezen van de juiste grondslag is het belangrijk of de arbeidsovereenkomst is beëindigd door opzegging of ontbinding.
De billijke vergoeding is een ontslagvergoeding die los van de transitievergoeding en de gefixeerde schadevergoeding kan worden toegekend. De wet bepaalt wanneer de rechter een billijke vergoeding mag toekennen. Er zijn, afhankelijk van de situatie, verschillende soorten billijke vergoedingen. De hoogte van de billijke vergoeding wordt door de rechter bepaald. Welke criteria de rechter in acht neemt bij het bepalen van de hoogte van de billijke vergoeding is vrij onduidelijk. Voor toelichting kunt u bellen met een specialist arbeidsrecht of via de website een contactverzoek indienen.
Hoe bereken ik mijn ontslagvergoeding?
De formule van de berekening van de transitievergoeding is relatief eenvoudig: u heeft recht op 1/3 maandsalaris (met emolumenten, zoals vakantietoeslag en een eventuele bonus) per gewerkt jaar.
De gefixeerde schadevergoeding is eveneens eenvoudig: u gaat uit van de periode aan salaris die u was toegekomen indien uw arbeidsovereenkomst op een rechtmatige manier tot een eind was gekomen. Bij structureel overwerk kan er sprake zijn van een hogere vergoeding.
Niet eenvoudig is de berekening van de billijke vergoeding. De hoogte van de billijke vergoeding wordt namelijk op maat door de rechter bepaald. Rechters moeten de mogelijkheid hebben om de hoogte van de vergoeding aan te laten sluiten bij de (uitzonderlijke) omstandigheden van het geval, waarbij op grond van de “New Hairstyle-beschikking” van de Hoge Raad ook gevolgen van het ontslag kunnen meewegen.
Dit leidt er dus toe dat de hoogte van de billijke vergoeding niet makkelijk te bepalen is. De hoogte van de billijke vergoeding is ook niet een aan minimum of maximum gebonden. De rechter moet inzicht geven in de opbouw van de billijke vergoeding en daarbij het debat tussen partijen betrekken, zo benadrukte de Hoge Raad in 2020. Wat partijen aanvoeren ter onderbouwing van de billijke vergoeding, zoals het te verwachten resterende dienstverband, moet door de rechter duidelijk worden meegenomen in de vaststelling van de uiteindelijke hoogte. De Hoge Raad heeft nogmaals bevestigd dat een inschatting van hoelang de arbeidsovereenkomst had voortgeduurd als werkgever niet ernstig verwijtbaar had gehandeld een rol speelt. Het verlies van de arbeidsovereenkomst is namelijk een onderdeel van de schade die werknemer lijdt. In de beschikking is benadrukt dat het aan partijen is om de hoogte van de billijke vergoeding te stellen. Voor aansluiting bij de vermoedelijke duur van de arbeidsovereenkomst moet wel sprake zijn van een situatie waarin dit een reële mogelijkheid is.
Ook bijvoorbeeld de kansen op de arbeidsmarkt kunnen van invloed zijn op de hoogte van de vergoeding. Als de baankansen gunstig, zijn, waardoor de (verwachte) inkomensschade van werknemer in beginsel beperkt is, valt de billijke vergoeding lager uit. De Hoge Raad overwoog in New Hairstyle dat kosten die bij de vaststelling van de billijke vergoeding buiten beschouwing moeten worden gelaten in elk geval advocaatkosten zijn. Toch woog Gerechtshof Den Haag bij de hoogte van de billijke vergoeding mee dat de advocaat van werknemer aanzienlijke kosten moest maken om contact met de advocaat van werkgever te krijgen en een beëindigingsvoorstel te realiseren. De kosten zouden anders op grond van art. 7:611 BW (deels) zijn vergoed.
De rechter is niet verplicht om een billijke vergoeding toe te kennen, maar moet wel inzicht geven in de omstandigheden die tot de beslissing hebben geleid. De rechter kan geen hogere billijke vergoeding toekennen dan het bedrag dat is verzocht. Werknemer moet dus ‘genoeg’ vragen of (subsidiair) vragen om een in goede justitie te bepalen bedrag. Het is ook mogelijk dat het gerechtshof oordeelt dat de uitbetaalde billijke vergoeding terugbetaald moet worden.
De billijke vergoeding kan naast de transitievergoeding worden toegekend. Het toekennen van de transitievergoeding kan wel van invloed zijn op het bepalen van de hoogte van de billijke vergoeding.
Wat zijn primaire arbeidsvoorwaarden?
Primaire arbeidsvoorwaarden betreffen met name het vaste loon (waaronder ook variabele componenten zoals opties en bonussen), aanspraken op vakantiegeld, de functie, het aantal vakantiedagen en pensioen. Let er daarbij op of een CAO van toepassing.
Wat zijn secundaire arbeidsvoorwaarden?
Van secundaire arbeidsvoorwaarden is sprake bij het recht op onkostenvergoedingen (bijvoorbeeld reiskosten), een leaseauto, verlof, scholing en ontslagbonussen. Let er daarbij op of een CAO van toepassing is.
Wat zijn tertiaire arbeidsvoorwaarden?
Dit gaat om de extra’s die wel in verband worden gebracht met goed werkgeverschap. Voorbeelden: personeelsuitjes, sportabonnementen, een kerstpakket en een kwalitatief goede kantoorruimte.
Wat is een arbeidsvoorwaardengesprek?
Dit volgt na een succesvolle sollicitatie. Het doel van het gesprek is om tot afspraken te komen over de primaire en secundaire arbeidsvoorwaarden. Soms zijn er ook tertiaire arbeidsvoorwaarden, maar die zijn minder belangrijk. Bij de totstandkoming van de afspraken moet uiteraard ook acht geslagen worden op het collectieve arbeidsrecht, dat vaak van toepassing is (de CAO).
Wat is een eenzijdig wijzigingsbeding?
In dit onderdeel van het arbeidscontract spreken werkgever en werknemer af dat de werkgever de overeenkomst eenzijdig mag wijzigen.
Werkgever kan iedere wijziging voorstellen aan werknemer. Werknemer hoeft daar echter niet zomaar mee in te stemmen. Uitgangspunt bij wijziging van arbeidsvoorwaarden is wederzijds goedvinden, waarbij instemming van werknemer niet te snel mag worden aangenomen. Werkgever probeert bij wijziging van arbeidsvoorwaarden vaak eerst instemming van zijn werknemers te krijgen, voordat hij tot eenzijdige wijziging overgaat. Komen partijen er niet uit, dan heeft werkgever verschillende mogelijkheden de arbeidsvoorwaarden toch te wijzigen.
Er zijn vier mogelijke wettelijke grondslagen. Eén daarvan is het eenzijdig wijzigingsbeding.
Werkgever kan pas een beroep doen op een eenzijdig wijzigingsbeding als dat schriftelijk met werknemer is overeengekomen. Over de inhoud en reikwijdte van het wijzigingsbeding mag geen redelijke twijfel bestaan. Het eenzijdig wijzigingsbeding moet dus duidelijk maken welke afspraak of regeling eenzijdig gewijzigd kan worden.
Er zijn verschillende manieren om een wijzigingsbeding overeen te komen. Het beding kan in de individuele arbeidsovereenkomst zijn opgenomen, in een (geïncorporeerde) cao of in een andere collectieve regeling (bijvoorbeeld een personeelshandboek of ondernemingsovereenkomst).
Werkgever kan via een eenzijdig wijzigingsbeding de arbeidsvoorwaarden eenzijdig wijzigen als sprake is van een zodanig zwaarwichtig belang en dat het belang van werknemer daarvoor naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid moet wijken.